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Le divorce par consentement mutuel

Pour un divorce par consentement mutuel, les époux n'ont pas besoin de passer devant le Juge aux Affaires Familiales (JAF) sauf si un enfant des époux demande à être auditionné par le juge. Une convention établie entre les époux et par leur avocat respectif peut être rédigée. La convention doit être déposée chez un notaire. Le divorce par consentement mutuel a subi un toilettage en profondeur grâce à la Loi n° 2016-1547 du 18 novembre 2016 qui a mis en place un mécanisme extrajudiciaire, c'est-à-dire sans l'intervention d'un juge.


I. Avant le 1er janvier 2017

La demande peut être faite si les époux sont d'accord sur le divorce et tous ses effets (partage des biens, autorité parentale, pension alimentaire, prestation compensatoire). Aucune durée minimale de mariage n'est exigée. Les époux n'ont pas à faire connaître les raisons du divorce.
Le divorce par consentement mutuel est interdit aux majeurs protégés (c'est-à-dire faisant l'objet d'une mesure de tutelle ou de curatelle ou de sauvegarde de justice).


Les époux doivent s'adresser à leurs avocats respectifs ou à un avocat unique choisi d'un commun accord. L'avocat dépose la requête en divorce au secrétariat-greffe du TGI (tribunal de grande instance) du lieu de résidence de la famille. Si les époux vivent séparément, ils ont le choix entre les tribunaux de grande instance du lieu de résidence de l'un ou de l'autre.
Les époux sont convoqués par le juge aux affaires familiales qui siège au TGI. Ils soumettent à son approbation une convention réglant toutes les conséquences pratiques du divorce pour eux et leurs enfants. Le régime matrimonial doit être liquidé (c'est-à-dire que les époux doivent prévoir le partage de leurs biens communs), un acte notarié étant obligatoire en présence de biens immobiliers.

Le juge entend les époux séparément puis ensemble. Il s'assure de leur volonté de divorcer et de leur consentement libre et éclairé. Si le juge constate que la volonté de divorcer de chacun des époux est réelle et que leur consentement est libre et éclairé, il homologue la convention réglant les conséquences du divorce et prononce le divorce.  Dans ce cas, une seule audience suffit pour divorcer.
Le juge peut refuser l'homologation de la convention et ne pas prononcer le divorce s'il constate que la convention ne préserve pas suffisamment les intérêts des enfants ou d'un époux. Dans ce cas, il ajourne sa décision, par ordonnance, jusqu'à présentation d'une nouvelle convention.

L’ordonnance précise les conditions ou garanties auxquelles seront subordonnés l'homologation de la nouvelle convention et, en conséquence, le prononcé du divorce.

Le juge peut homologuer des mesures provisoires sur lesquelles les époux se sont mis d'accord. Il s'agit notamment des modalités de la résidence séparée des époux, de la fixation d'une pension alimentaire, de l'attribution de la jouissance du logement à l'un des époux. Ces mesures doivent être conformes à l'intérêt des enfants. Elles sont applicables jusqu'à ce que le jugement de divorce soit définitif.

Les époux doivent présenter une nouvelle convention dans un délai maximum de 6 mois. Si le juge refuse une deuxième fois d'homologuer la convention, ou en l'absence de nouvelle convention, la demande en divorce est caduque.

Le mariage est dissous 15 jours après que le juge aux affaires familiales a homologué la convention et prononcé le divorce (si aucun pourvoi en cassation n’a été formé).
Le jugement de divorce prend effet dans les rapports entre les époux (s’agissant des biens) à la date de l'homologation de la convention, sauf si les époux prévoient une autre date dans la convention.

Le jugement de divorce est opposable aux tiers, en ce qui concerne les biens des époux, à partir du jour où les formalités d’inscription sur les actes d'état civil des époux ont été accomplies. Le jugement de divorce peut faire l'objet d'un pourvoi en cassation formé dans un délai de 15 jours de son prononcé. Ce recours est suspensif sauf pour les mesures concernant les enfants.
L'ordonnance de refus d'homologation peut faire l'objet d'un appel dans les 15 jours de la date de la décision.


II. Le divorce par consentement mutuel depuis le 1er janvier 2017


Les époux doivent réunir et apporter à leurs avocats différentes pièces pour préparer le dossier. Ces pièces sont les suivantes :
- une photocopie de leur pièce d'identité en cours de validité ;
- le livret de famille, s'ils l'ont conservé ;
- une copie intégrale de l'acte de mariage datant de moins de trois mois ;
- une copie intégrale de l'acte de naissance de chacun des époux, datant de moins de trois mois ;
- une copie intégrale de l'acte de naissance de chacun des enfants, datant de moins de trois mois ;
- le contrat de mariage s'ils en ont souscrit un en se mariant ;
- leurs justificatifs de ressources : fiches de paie, avis d'imposition, bordereaux de paiement de la CAF ou de tout autre organisme lorsque des allocations sont perçues ;
- un justificatif de domicile : facture d'eau, ou d'électricité, ou de gaz ou de téléphone ;
- les justificatifs de charges, tels que :
- le contrat de bail si les époux sont locataires,
- le tableau d'amortissement du prêt immobilier s'ils ont acquis un bien immobilier, tel que leur domicile conjugal avant ou pendant le mariage ;
- tout prêt contracté avant ou durant le mariage, et en cours de remboursement, tel qu'un prêt automobile, un prêt à la consommation,  etc.
Une fois ces documents réunis et remis à leurs avocats, la convention pourra être rédigée.

Le divorce par consentement mutuel par acte sous seing privé contresigné par avocats ne peut avoir lieu si :
- le mineur, informé par ses parents de son droit à être entendu par le juge, demande à être auditionné par le juge ;
- l'un des époux se trouve placé sous l'un des régimes des majeurs protégés (c'est-à-dire la tutelle, curatelle ou la sauvegarde de justice).

La demande peut être faite si les époux sont d'accord sur le divorce et tous ses effets (partage des biens, autorité parentale, pension alimentaire, prestation compensatoire).

Aucune durée minimale de mariage n'est exigée. Les époux n'ont pas à faire connaître les raisons du divorce.

Pour les enfants qui sont dotés d’un discernement, un formulaire devra être rempli et signé, formulaire qui est le suivant (arrêté du 28 décembre 2016) :
« Je m’appelle [prénoms et nom]
Je suis né(e) le [date de naissance]
Je suis informé(e) que j’ai le droit d’être entendu(e), par le juge ou par une personne désignée par lui, pour que mes sentiments soient pris en compte pour l’organisation de mes relations avec mes parents qui souhaitent divorcer.
Je suis informé(e) que j’ai le droit d’être assisté(e) d’un avocat.
Je suis informé(e) que je peux être entendu(e) seul(e), avec un avocat ou une personne de mon choix et qu’il sera rendu compte de cette audition à mes parents.
J’ai compris que, suite à ma demande, un juge sera saisi du divorce de mes parents.
Je souhaite être entendu(e) :
OUI NON
Date
Signature de l’enfant »

La convention de divorce par consentement mutuel est un contrat signé par les époux dans lequel ceux-ci déterminent les conséquences de leur divorce. Il est essentiel que les époux s'entendent sur chacun des points abordés, et donc de les discuter ensemble, en présence de leurs avocats. Les points figurant dans la convention de divorce devront être les suivants :

1) Le domicile conjugal.
La convention de divorce devra indiquer lorsque les époux vivent encore ensemble, qui quitte le domicile conjugal et qui y reste. Bien entendu, les époux peuvent décider de quitter tous deux le
domicile conjugal et de s'installer chacun à l'endroit de leur choix.  Très souvent, d'ailleurs, lorsque les époux décident de divorcer par consentement mutuel, ceux-ci sont déjà séparés et vivent donc
chacun de leur côté.

2) La situation des enfants.
Si les époux ont des enfants mineurs, trois points devront être abordés :
- l'autorité parentale : Elle est généralement exercée conjointement par les deux parents ;

- la résidence des enfants : Les époux devront décider ensemble s'ils mettent en place un régime de garde alternée ou s'ils fixent la  résidence des enfants au domicile de l'un ou de
l'autre. Dans ce dernier cas, il conviendra de fixer avec précision les modalités d'exercice du droit de visite et d'hébergement dont devra bénéficier le parent chez qui les enfants n'habitent pas ;
- la pension alimentaire : La pension alimentaire est une somme d'argent que verse le parent le plus fortuné à l'autre parent, pour lui permettre de subvenir aux besoins des enfants.
La mise en place d'une garde alternée n'exclut pas le versement d'une pension alimentaire. Le montant de cette pension alimentaire sera fixée d'un commun accord entre les époux, et sur conseils de leurs avocats, en fonction des revenus et charges de chacun des parents. La convention de divorce devra donc préciser ce montant ainsi que ses modalités de révision.

3) Le sort des biens meubles.
Juridiquement, les biens meubles sont tous les biens achetés avant ou pendant le mariage par les époux, à l'exception du bien immobilier qui répond à un régime juridique particulier.
Ces biens meubles seront par exemple la télévision, les meubles de la cuisine, les armoires, le lit conjugal, les ustensiles de cuisine, etc. La convention de divorce devra préciser les modalités de partage de ces biens.

4) La prestation compensatoire
La prestation compensatoire est une somme d'argent que verse l'époux le plus fortuné à l'autre époux, afin de pallier la différence des niveaux de vie qui est nécessairement induite par la séparation des époux. Le versement d'une prestation compensatoire n'est pas obligatoire et les époux peuvent décider de renoncer à tout versement en ce sens. Quoi qu'il en soit, si l'époux le moins fortuné entend obtenir une prestation compensatoire, la convention de divorce devra en préciser le montant ainsi que les modalités de versement. Cette prestation compensatoire sera fixée en fonction des revenus des époux, de la durée du mariage et de leur situation professionnelle.

5) Le sort des biens immobiliers
Si les époux ont acquis, avant ou durant leur mariage, des biens immobiliers, tel que le domicile conjugal ou tout autre bien immobilier mis en location, le sort de ces biens devra être réglé dans la convention avec précision notamment quant au partage de ces biens et quant à leur remboursement si des contrats de crédit immobilier sont actuellement en cours auprès d'un organisme bancaire.

6) Les obligations fiscales
La convention de divorce devra préciser de quelle manière les époux se répartissent le paiement des impôts, tels que l'impôt sur le revenu, les taxes d'habitation et les taxes foncières. Un époux peut très bien décider de payer l'ensemble de ces taxes. Les époux peuvent également décider de se les répartir égalitairement. Au regard du Trésor Public, chaque époux est solidairement tenu au paiement de ces taxes, dans leur intégralité. Cela signifie que si l'un des ex-époux ne respecte pas la convention et ne paie pas les impôts qui ont été mis à sa charge, le Trésor Public pourra se retourner contre l'autre
ex-époux, pour réclamer paiement. Il faut donc que la convention de divorce soit rédigée avec une extrême précision sur ces différents points.

7) Le nom de l'épouse
Lorsque les époux se marient, la femme a la possibilité de porter le nom de son conjoint. Il s'agit là d'un droit et non d'une obligation, ce qui signifie qu'elle peut continuer à se faire appeler sous son nom de jeune fille. Le jour où les époux divorcent,  ceux-ci doivent se mettre d'accord sur le port du nom marital. En principe, l'épouse perd le droit de porter le nom de son époux car l'article 264 du Code Civil dispose : " A la suite du divorce, chacun des époux perd l'usage du nom de son conjoint." Néanmoins, et fréquemment, l'épouse continuera à porter le nom de son conjoint, notamment lorsque les époux ont eu des enfants.
Cette possibilité est prévue à l'alinéa 2 de l'article 264 du Code Civil, qui précise : "L'un des époux peut néanmoins conserver l'usage du nom de l'autre, soit avec l'accord de celui-ci ... s'il justifie d'un intérêt particulier pour lui ou pour les enfants." La convention de divorce devra donc préciser si l'épouse continue ou non à porter le nom de son mari, étant précisé que ce dernier devra acquiescer à cette disposition.

8) Les frais
La convention de divorce par consentement mutuel devra également préciser de quelle manière les frais seront partagés. Les époux peuvent décider de les partager égalitairement ou de les mettre à la charge de l'un d'eux. La convention peut également prévoir une répartition inégalitaire. Toutes les combinaisons sont possibles, l'essentiel étant que les époux soient d'accord sur ce point.

Chacun des avocats adressera à son client le projet de convention par courrier recommandé avec accusé de réception. Dès la réception de ce courrier par chacun des époux, un délai de réflexion de quinze jours devra être observé aux termes de l'article 229-4 du Code Civil. Cela signifie que les époux doivent attendre un délai de quinze jours avant de signer cette convention. Une fois que ce délai de quinze jours sera passé, les époux pourront signer la convention et la retourner à leurs avocats respectifs. Cette convention de divorce sera contresignée par chacun des avocats.
La convention sera établie en quatre exemplaires originaux, dont :
- l'un sera conservé par l'épouse,
- l'autre sera conservé par l'époux,
- le troisième exemplaire sera envoyé au notaire,
- le quatrième exemplaire sera conservé par les avocats


Lorsque la convention de divorce aura été signée par chacun des époux ainsi que par leurs avocats respectifs, soit après l'expiration du délai de réflexion de quinze jours, l'un des avocats adressera cette convention dans un délai de sept jours suivant la date de signature de la convention, la convention de divorce accompagnée le cas échéant du formulaire d’information complété par le (ou les) mineurs, est transmise au notaire, à la requête des parties par l’avocat le plus diligent (article 1146 du code de procédure civile)

Le notaire n'effectuera qu'un contrôle formel de la convention, en vérifiant donc simplement si les mentions obligatoires y figurent et si le délai de réflexion de quinze jours a été respecté.
Enfin, le notaire dispose d’un délai de quinze jours pour déposer la convention au rang des minutes (article 1146 alinéa 3 du code de procédure civile). Il remettra une attestation de dépôt qui permettra aux avocats des parties de transcrire le divorce en marge des actes de mariage ainsi que de l’acte de naissance de chacun des époux (article 1147 du code de procédure civile)

La convention doit expressément comporter notamment les éléments suivants :
- le nom du notaire ou celui de l'office notarial chargé d'enregistrer la convention ;
- les nom, prénoms,profession, résidence, nationalité, date et lieu de naissance de chacun des époux ;
- la date et le lieu de mariage,
- ainsi que les mêmes indications pour chacun de leurs enfants ;
- le nom, l'adresse professionnelle et la structure d'exercice professionnel des avocats chargés d'assister les époux ainsi que le barreau auquel ils sont inscrits ;
- l'accord des époux sur la rupture du mariage et sur ses effets ;
- le versement d'une prestation compensatoire ou d'une pension alimentaire ;
- l'acte authentique de l'état liquidatif du régime matrimonial et celui relatif aux biens soumis à publicité foncière ;
- la mention précisant que le mineur a été informé par ses parents de son droit à être entendu par le juge et qu'il ne souhaite pas faire usage de cette faculté. Cette information prend la forme d'un formulaire qui est annexé à la convention de divorce.

Le dépôt de la convention chez le notaire permet de conférer à la convention date certaine et force exécutoire, c'est-à-dire que la convention est applicable immédiatement.  Pour autant, les époux peuvent stipuler dans la convention que les conséquences du divorce prennent effet à une date différée.
C'est le notaire qui se chargera des formalités d'enregistrement du divorce auprès des services fiscaux. Le notaire adressera une attestation de dépôt aux avocats désignés dans la convention afin que ceux-ci puissent procéder aux formalités de publicité auprès des services de l'état-civil.
L'un des avocats écrira donc aux services de l'état-civil pour que la mention du divorce figure sur les actes d'état-Civil, à savoir, sur l'acte de naissance ainsi que sur l'acte de mariage.

La convention fixe la répartition des frais du divorce entre les époux. La convention ne peut pas mettre à la charge de la partie qui bénéficie de l'aide juridictionnelle plus de la moitié des frais du divorce.
En l'absence de précision de la convention, les frais du divorce sont partagés par moitié.
Le coût du divorce varie en fonction des honoraires des avocats choisis.
Le dépôt chez le notaire de la convention s'élève à 42 € hors taxe (50,4 € TTC). Des frais de notaire peuvent venir s'ajouter si la convention comporte :
- un état liquidatif relatif à des biens immobiliers ;
- ou une attribution de biens immobiliers au titre d'une prestation compensatoire.

Sources : http://encyclopedie.avocats.fr/GED_BWZ/11503689332...
https://univ-droit.fr/la-gazette-juridique/23169-l...
https://www.dalloz-avocats.fr/documentation/Docume...


Le 2 août 2018

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